西部非物质文化遗产保护立法的社会价值

摘要：西部非物质文化遗产保护的地方性立法以协调西部经济开发与文化保护、非物质文化遗产传承人利益与社会公共利益、商业开发与原真性保护等诸多关系为宗旨，是完善西部开发法律保障体系的重要举措，必将对西部少数民族文化权利维护、经济社会可持续发展及文化多样性格局的形成产生积极影响。

关键词：西部 非物质文化遗产 社会价值

一、          作为法律概念的非物质文化遗产的内涵

非物质文化遗产（以下简称“非遗”）又称无形文化遗产，是与固态物质文化遗产相对应的法律概念。联合国教科文组织2003《保护非物质文化遗产公约》第 2 条第1款规定：“非物质文化遗产”指被各群体、团体、有时为个人视为其文化遗产的各种实践、表演、表现形式、知识和技能及其有关的工具、实物、工艺品和文化场所。各个群体和团体随着其所处环境、与自然界的相互关系和历史条件的变化不断使这种代代相传的非物质文化遗产得到创新，同时使他们自己具有一种认同感和历史感，从而促进了文化多样性和人类的创造力。在本公约中，只考虑符合现有的国际人权文件，各群体、团体和个人之间相互尊重的需要和顺应可持续发展的非物质文化遗产。”这个定义突出了“非遗”的活态流变性及其在族群文化认同、族群间相互理解尊重、促进人类创造力及可持续发展方面的价值。

作为联合国《保护非物质文化遗产公约》的缔约国，我国非物质文化遗产法律概念的确立受到公约的直接影响。国务院办公厅于 2005年 3月26日下发的《关于加强我国非物质文化遗产保护工作的通知》第2条规定：非物质文化遗产指各族人民世代相承的、与群众生活密切相关的各种传统文化表现形式和文化空间。第三条将非物质文化遗产分为两类：（1）传统的文化表现形式，如民俗活动、表演艺术、传统知识和技能等；（2）文化空间，即定期举行传统文化活动或集中展现传统文化表现形式的场所，兼具空间性和时间性。第三条还具体列举了非物质文化遗产的范围（1）口头传统，包括作为文化载体的语言；（2）传统表演艺术；（3）民俗活动、礼仪、节庆；（4）有关自然界和宇宙的民间传统知识和实践；（5）传统手工艺技能；（6）与上述表现形式相关的文化空间。《通知》对“非遗”的定义强调民俗文化是非物质文化遗产的核心内容。

不过，应该特别指出的是，只有符合非物质文化遗产构成要件的民俗文化才是非物质文化遗产，这是民俗和非物质文化遗产在法学领域的差异。非物质文化遗产是具有鲜明现代人权保护价值倾向的法律概念，它应符合现有的国际人权文件标准，并能促进各群体、团体和个人之间是相互尊重的需要和可持续发展。国家和各级政府依据法定的标准对非物质文化遗产进行认定。《关于加强我国非物质文化遗产保护工作的通知》的附件《国家级非物质文化遗产代表作申报评定暂行办法》明确规定了国家级非物质文化遗产的六项评审标准。

二、          西部非物质文化遗产立法的背景及概况

文化遗产是人类社会承袭下来的前人所创造的一切优秀文化，包括物质文化遗产与非物质文化遗产。从世界范围内而言，非物质文化遗产保护法是世界文化遗产保护运动的成果，是一个新兴的法律部门，由公法与私法相互融合的综合性法律规范构成。人类从对有形文化遗产保护到无形文化遗产保护经历了一个漫长的过程。日本1950年《文化财保护法》最早提出非物质文化遗产保护问题。我国1982年制定的《文物保护法》未涵盖对无形文化遗产的保护，《中华人民共和国非物质文化遗产保护法》正在制定过程中。

西部地区的现代转型导致传统的生产方式和生活方式的改变，作为非物质文化遗产载体的民族民间文化受到强烈冲击。如何协调“非遗”的保护与开发的关系成为西部开发必须面对和解决的课题。如何防止“非遗”的过度开发，如何摆脱“非遗”自然传承中的困境与危机，如何协调保护与开发中私权与公权的关系，这一系列问题急需专门法律的规制与调整。西部政府必须通过地方性立法，建立相应的保护制度与机制，规制“非遗”的商业开发，挽救濒危的非物质文化遗产。西部的“非遗”保护立法走在全国的前列，截止2008年，已经有一些西部省区通过了“非遗”保护的地方性法规，如2000公布的《云南省民族民间传统文化保护条例》， 广西、宁夏、新疆也已经公布了各自的“非遗”保护条例。这些地方性的“非遗”保护法规，是西部地区推进法治进程，构建西部开发完整的法律保障体系的重要举措，将为实现西部地区经济社会可持续发展做出贡献。

三、西部地区非物质文化遗产保护立法的社会价值

西部非物质文化遗产保护的地方性法规将平衡非遗保护中相关主体的利益关系，协调经济发展与文化保护的关系，协调传承主体利益与社会公共利益的关系，协调“非遗”开发与保护的关系，发挥促进社会和谐的作用。

1.       平衡西部经济发展与文化保护的关系

我国的“非遗”资源主要集中于西部，西部开发中存在经济发展与文化保护的矛盾，如果缺乏协调二者关系的非物质文化遗产的专门法律规范，经济开发很可能对少数民族的文化生态环境造成破坏，从而危及 “非遗”的传承与发展。西部经济的发展必须以尊重文化多样性、维护少数民族文化权利为前提。因为，非物质文化遗产是民族、社区、群体的生活方式的结晶，是民族与群体认同的载体，是维护世界文化多样性与创造力、促进人类共同发展的重要根基。在法律规制下的非物质文化遗产的合理开发与利用，有助于发展旅游业及文化创意产业，有助于促成“非遗”的活态传承模式。

2.       平衡传承人利益与社会公共利益之间的关系

西部非遗保护法应把平衡持有人、传承人的利益与社会公共利益作为重要的目标，即一方面承认传承人的私权，同时出于保护社会公共利益和国家长远利益的需要，对其私权加以必要的限制。《宁夏回族自治区非物质文化遗产保护条例》第22条即规定：“非物质文化遗产具有的知识产权受知识产权法律、法规保护”。由国家确立非遗传承人的地位，并给予财政支持和明确其职责的传承人制度是“非遗”保护法规的重要内容，传承人享受一系列权利的同时，必须履行传承非遗技艺的义务。日本《文化财保护法》明确规定，国家认定的无形文化财持有者，同时也必须是无形文化财的传承人。《宁夏回族自治区非物质文化遗产保护条例》第三章对列入保护名录的非遗代表作中成就突出、技艺精湛的代表人物，采取命名、授予称号、表彰奖励、资助扶持等方式，给予物质和精神上的支持和鼓励。第29条规定传承人和传承单位的权利：开展传艺、展示技艺、讲学以及艺术创作、学术研究等活动；可以依法向他人提供其掌握的知识、技艺以及有关的原始资料、实物、建筑物、场所；取得相应的报酬。第30条规定传承人和传承单位应履行的义务：“完整保存所掌握的知识、技艺及有关的原始资料、实物、建筑物、场所；按照师承形式或者其他方式选择、培养新的传承人；依法展示、传播、宣传、弘扬和振兴传承技艺”。该条例对于社会公众的考察、参观行为也做了原则规定，既维护了非遗持有人、传承人的权利，也保证了社会公众对非遗的认知权利。第23条规定：任何团体、个人在自治区行政区域内进行非物质文化遗产考察、参观活动的，不得损坏非物质文化遗产珍贵资料、实物、建筑物、场所及其附属物。携带自治区珍贵非物质文化遗产资料、实物出境的，执行有关法律、法规的规定。第24条规定：开展非物质文化遗产考察、采访活动，应当尊重少数民族风俗习惯，维护少数民族的利益。

3.       协调非物质文化遗产的商业开发与本真性保护之间的关系

西部非遗保护法规应确立技艺类“非遗”的生产性保护方式，贯彻“合理利用”的方针，协调非遗开发与保护的关系。非遗的商业开发应该在保持其本真性的前提下进行，非物质文化遗产活态性特点，决定了对于一部分技艺类非物质文化遗产种类，必须实施动态的“生产性方式保护”，在保持本真特点的前提下，不断赋予传统的遗产形态以合理适当的现代内涵，通过发掘其在当代人生活中的价值与作用，直接服务于当代人的精神与物质生活需求。本真性，即要保护原生的、本来的、真实的历史原物，保护其所遗存的全部历史文化信息。生产性保护方式是在传统技艺类非物质文化遗产保护实践中探索出的新理念，其宗旨是“以保护带动发展，以发展促进保护”， 即通过生产、流通、销售等方式，将非物质文化遗产及其资源转化为生产力和产品，产生经济效益，并促进相关产业发展，使“非遗”在生产实践中得到积极保护，实现“非遗”保护与经济社会协调发展的良性互动。当然，不是所有的“非遗”都可以进行生产性保护，如属于自然界和宇宙的知识和实践类 “非遗”不可能人为地生产出来。

总之，西部非遗保护的地方性法规将在西部法治社会的构建、经济社会可持续发展、少数民族权益维护及促进文化多样性等方面发挥重要的作用。